劳动争议中用人单位单方调岗的法律责任
代理词
审判长：
受**的委托，江苏田湾律师事务所指派李大胜作为**的代理人。代理人就**诉**有限公司劳动争议一案，在答辩意见及庭审意见的基础上，发表一下补充意见供法庭在评议本案时参考：
一．被告解除原告的劳动合同违法。
1.被告以发展需要，撤销市外各销售部（含**销售部）内勤岗位，成立市外营销管理部，内勤岗位由34人减少为32人，不属于劳动合同法39条，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形。客观情况是指发生不可抗力，或者出现致使劳动合同不能全部或部分履行的情况，如企业兼并，企业搬迁等，且排除劳动合同法第41条第1款中第1项和第2项所列的内容。显然，内勤岗位的人数由34人减少到32人，以此解除原告的劳动合同，是主观人为因素，不是客观情况，也不属于重大变化，被告的行为违法。原告已在被告单位连续工作26年，且签订了无固定期限劳动合同，未出现劳动合同法规定的情形，被告不得单方解除，否则属于违法解除。
2.被告调整原告的工作岗位，没有提交对原告考核的标准和考核结果，未能证明原告不符合工作岗位的要求。通过法庭调查的证据来看，原告的实际工作岗位为“内勤”，并非被告所说的“员工”。劳动合同法第17条规定：劳动合同应当注明工作内容和工作地点。“员工”并非具体的工作内容和岗位，而是指企业（单位）中各种形式的用工人员，包括固定工、合同工、临时工、代训工和实习生等。被告调整原告工作内容和工作岗位的行为属于对劳动合同的变更。被告未经过工会同意，未与原告协商，在未给予原告任何培训的情况下，要求原告在1日内到岗的行为，属于违法行为。用人单位可以调整劳动者工作岗位的情况，限于劳动者不能胜任工作。经培训或调整工作岗位后仍不能胜任工作，可以在支付经济补偿金后，解除劳动关系。本案中，被告未提供原告不能胜任岗位要求的证明，也未与原告达成一致意见，系单方行为，属于违法调整。
3.被告在发出解除劳动合同通知书时，未按照法律规定，按照原告在被告处的工作年限，支付原告经济补偿金，属于违法行为。被告应按照劳动合同法第87条，以经济补偿的2倍支付赔偿金及待通知金。
二．被告收取风险抵押金的行为违法。
虽然劳动法没有对用人单位收取押金的行为进行表述，但劳动合同法实施后，明确了用人单位收取押金系违法行为，被告在劳动合同法实施后，应及时主动退还原告的风险抵押金，纠正其违法行为。劳动合同法第84条第2款规定：用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。被告非但没有退还，且继续采取从工资中扣除的方式，属于违法行为，应退还原告的风险抵押金及利息，并按照风险抵押金的一倍进行赔偿。
三．被告应支付加班费、工资、奖金及福利。
被告安排了原告加班，未支付加班费，应按照劳动合同法的规定，支付加班费及经济补偿金。被告在12月19日解除原告的劳动合同时，原告已履行了2014年的工作义务，被告应根据公告内容支付原告的年终奖金、季度奖金及福利费用。由于被告拆走了原告的电脑，删除了原告的考勤记录，取消了原告的考勤权限，导致原告不能正常提供劳动，但原告一直坚持到被告处按时上下班。劳动合同法规定了用工是劳动关系成立的标志，并未规定提供劳动是支付工资的前提。劳动关系成立后，未解除前的期限内，用人单位均应支付劳动者工资。本案中，被告以原告未提供劳动为由，不支付工资的行为显然违法。原告未能提供劳动系由被告造成，原告在此期间仍坚持到被告处按时上下班，被告应支付工资至12月19日，即原告签收解除通知之日。同时，被告不支付原告工资的行为违法，还应支付赔偿金。
四．被告非法终止原告的劳动合同，非原告意愿终止就业，应在法定时间内为原告办理失业保险相关手续。
劳动合同法第50条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。显然，被告在2014年12月19日解除与原告的劳动合同后，应在2015年1月4日前为原告办理社保手续。被告以纠纷未处理完毕，推迟办理的行为系违法行为。
代理人：
李大胜
二0一五年八月十三日
2015-12-22 10:18:47 浏览：
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