行政诉讼代理词

代理词

审判长、审判员：

根据《行政诉讼法》第三十一条之规定，四川辞鉴律师事物所接受原告罗会芳之委托，指派赵勇律师作为本案的一审诉讼代理人。接受委托后，我询问了当事人，调取了有关材料，查阅了相关法律，根据事实，依据法律，代理人发表以下代理意见：

一、该行政处罚决定的处罚过重，明显不当。

根据查明的事实，2015年3月15日晚，原告因停车问题与本小区保安吴秀文发生抓扯，导致双方均受轻微的伤害。发生抓扯后，原告立即拔打110向公安机关报案，其后，原告积极主动的到公安机关向公安机关如实陈述的违法行为。并寻求另一违反人吴秀文的谅解。《治安管理处罚法》第五条之规定，治安管理处罚必须以事实为依据，与违治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。
实施治安管理处罚，应当公开、公正，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则。第十九条　违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：

（一）情节特别轻微的；

（二）主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的；

（三）出于他人胁迫或者诱骗的；

（四）主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的。

（五）有立功表现的。

以及《行政处罚法》第27条当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：

(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

(二)受他人胁迫有违法行为的；

(三)配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

(四)其他依法从轻或者减轻行政处罚的。

违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。

本案中，原告虽然存在违法的事实，其系初犯，且事发后，立即报警，主动到公安机关如实陈述案件事实及经过。虽然第一次与吴秀文的调解未达成协议，但原告仍主动与吴秀文进行协调，第二次在派出所与吴秀文的调解本已达成了和解方案，并欲签订并履行和解协议，但被公安机关拒绝双方和解。并被公安机关作为处罚理由之一，根据案件事实，本案属于情节显著轻微、及主动投案如实陈述案件事实。具有法定的应当减轻处罚条件，而公安机关的处罚明显不当。本案也未具有社会危害性，所谓社会危害性，是指行为对刑法所保护的社会关系的侵犯性，即刑法第13条所列举的对国家利益、公共利益、集体利益以及公民合法权益(或者法益)的侵犯性。具体表现为：危害国家主权、领土完整与安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及侵犯其他合法权益。本案系双方当事人因生活小事而发生的争执，没有危害结果的发生，不具有社会危害性。

二、本案认定事实不当。

依据公安机关的询问笔录，及对另一违法人吴秀文的行政处罚决定。可也看出本案并非是原告殴打吴秀文，而是双方发生争吵，由此发生轻微的肢体接触。这一事实在公安机关对原告及吴秀文的询问笔录，证人肖天立、李志沐的证言均可看出这一事实。

三、行政处罚程序严重违法。

告知笔录有违程序，实际上未对当事人进行告知。

《治安管理处罚法》94条“公安机关作出治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人作出治安管理处罚的事实、理由及依据，并告知违反治安管理行为人依法享有的权利。”没有证据证明被告在作出处罚决定前，按照上述法律规定履行告知义务，程序严重违法。被告提供的告知笔录证明被告未按法律规定履行告知义务。《行政处罚法》31、32条具体规定了行政处罚机关所应履行的告知义务。本案在处罚决定作出前被告未履行告知义务，而让原告丧失了陈述和申辩的权利，进而公安机关未进行复核，严重违反法定程序。

《治安管理处罚法》94条还规定：“违反治安管理行为人有权陈述和申辩。公安机关必须充分听取违反治安管理行为人的意见，对违反治安管理行为人提出的事实、理由和证据，应当进行复核。

综上所述，该处罚决定书认定事实不清，证据不足，程序严重违反法定程序，更为重要的是未体现公平、公正、合理、适当的行政处罚原则，应予撤销。

此至

龙马潭区人民法院

诉讼代理人：赵勇

2015年9月1日

2015-12-22 10:18:02 浏览：

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